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李扬 | 法政策学视点下的知识产权法
李扬 | 法政策学视点下的知识产权法
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定价:98.00

出版时间:2017年10月


内容简介:


按照知识产权产权法政策学的观点,虽然知识产权制度的创设应当以功利主义的激励理论作为正当化根据,但由于作为激励论核心概念的效率性难以准确测定,因而知识产权制度有赖于具有政治责任的立法机关通过民主立法程序进行创设。立法机关的民主立法程序虽然具有正统性,但立法过程中也存在利益反映不均衡的危险,容易组织化的大集团的利益很容易在立法上得到反映,而不容易组织化的小集团、个人的利益难以得到反映。所以仅仅依赖于立法机关的民主立法程序创设和运行知识产权制度是不现实的。除了确保社会的整体福利之外,知识产权制度的创设和运行还必须确保社会公众的自由。考虑到这些因素,田村善之认为,围绕利用知识财产的行为,在进行知识产权制度的创设和运行时,市场、立法、行政、司法应当分担不同的作用。具体而言:1.在市场本身能够解决创新激励机制的情况下,作为权威的法律没有必要介入而强行创设妨碍他人自由的知识产权。2.在市场失灵因而法律有必要介入的情况下,知识产权才能登场。于是就产生这样的问题:可否创设知识产权、创设哪些知识产权以及创设的知识产权的权利范围应该由立法、司法、行政哪个机关决定?具体规制方法是赋予权利人停止侵害请求权?还是报酬请求权?或者两者兼而有之?3.从技术适格性角度看,为了实现更为专业和稳定的判断,是否创设知识产权、创设哪些种类的知识产权、每个种类知识产权的范围,需要交给以民主立法程序作为支撑的立法机关,某种行为是否构成侵权以及行为人是否需要承担停止侵害和赔偿损失的责任,应当交给具有丰富解决纠纷经验的司法机关,而技术系列的知识产权(专利权、植物新品种权、集成电路布图设计权)对世有效性的判断应当委任给掌握技术发展脉络的特许机关。话虽如此,由于市场失灵的存在、民主立法程序过程中利益反映的不均衡、行政机关以效率性为正当化根据进行扩权从而将手脚延及司法领域实质上却并没有提高授权确权维权效率等现象的存在,以裁决的终局性和稳定性为特征的司法,从某种意义上来看,在知识产权保护中有理由发挥主导作用。在上述视点的指引下,本著作将从立法论和解释论两个层面展开,探讨知识产权基础理论、专利法、商标法、著作权法、竞争法等各个领域涉及到市场、自由、立法、司法和行政作用分担的重大理论和现实问题。



一本正经的闲书


这是一本正经的闲书。说它正经,是因为它探讨的都是严肃的专业问题。说它是闲书,是因为在这个沉迷手机刷屏的年代,它和其他作者的书命运一样,很有可能被闲而置之。


书分上下卷。上卷为理论学术篇,精选笔者近十年来发表(至2017年8月31日)的知识产权法代表性学术论文,并加修改而成之。下卷为热点评论篇,精选笔者近两年(至2017年8月31日)就各种知识产权法实务热点问题所发评论并加修改而成之。因知识产权法政策学视点贯穿所有论述始终,故冠以《法政策学视点下的知识产权法》之名。何谓知识产权法政策学?有兴趣的读者可以参考《田村善之论知识产权》(李扬等译,中国人民大学出版社2013年3月版)


学问是一个过程,如诗歌,如生命,起伏沉浮,其中味自知。录旧作《关于春天的日记》,以了结此自序。



《关于春天的日记》

     

之一


季节不止一个,你不可将我认错

我的呐喊已被偏听偏信

你不可再将我的绿色,误解为冬天的坟墓

我的绽放,误解为卑躬屈膝的迎合

我的风声雨声,误解为大地盲目感恩的歌唱

我的蜂飞蝶舞,误解为打工者狂欢的时刻


你要看到冬天沿着山脊的起伏

你不可对河流的走向视而不见

最要紧的,你不可将我的烂漫

贴上精神病患者的标签

或者,将我的凋落

解释为某种回归的召唤

(2017年3月5日)


之二


我已经被你击倒

你只用四只马蹄行走

积蓄了一个冬天的情感

就像流行病突然爆发

没有给万物留下任何紧急出口



还有什么可以让我心如铁石呢

华丽的辞藻都已经被你密封

每年的这个时候

最渴望的是

寻找一点空闲谈谈流浪

和从远方走来的乡愁

对于你,或许只能这样总结:

因为短暂,所以才得永恒

(2017年3月20日)



之三


如果青藏高原的蓝天往北迁徙

如果人世间的谎言、冤屈、标签

再少一点,就真的是春天了


一个人剥着时间,苦苦挣扎

雨水抱着花朵的魂魄,在春天里扫墓

一路扫到天涯,我的心思

她是懂得的


辩解和歌唱都不是我的专长

我已经无话可说

无论打开还是隐藏

春天,只是四个季节之一

没有人能说,我不在现场

(2017年4月8日)



之四

 

在孩子的笑声中,我听到过你

在母亲胸前的道路上,我看见过你

在恋人的肌肤里,我触摸过你


你喂给时间青草,将冬天开膛破肚

教我将自己的骨头当生活的打狗棒

心,只向故乡的烟火跪拜


这一世,看山,看水,看浮华成一梦

唯一要紧的是,已经与最远的你相遇

最近的你相知


你的名字叫春天

(2017年5月1日)


                      2017年8月28日



作者简介:

 



李扬,中山大学法学院知识产权法和竞争法教授,博士生导师,北京大学法学硕士、博士,武汉大学法学博士后。兼任中国知识产权法学研究会副秘书长和常务理事,最高人民法院知识产权司法保护研究中心研究员,最高人民法院知识产权案例指导研究(北京)基地专家咨询委员会专家,华南国际经济贸易仲裁委员会深圳仲裁院仲裁员,广州仲裁委员会仲裁员,等等。2005年8月至2006年8月、2009年3月至2010年3月、2011年3月至2012年3月、2013年9月至2014年3月在日本北海道大学从事研究工作。2013年9月至11月、2014年5月至6月在芬兰HANKEN SCHOOL OF ECONOMICS工作,任访问教授。2014年4月至2015年4月在美国DRAKE UNIVERSITY LAW OF SCHOOL从事研究工作。2015年7月至9月受聘在日本特许厅从事研究工作。已在中国社会科学出版社、法律出版社、台湾元照出版社、中国人民大学出版社、知识产权出版社等出版专著、译著多部,以中文、英文、日文在《法学研究》、《中国法学》、《法学家》、《法商研究》、《法律科学》、《环球法律评论》、《现代法学》、《知识产权》等刊物上发表论文若干篇。



本书目录


上卷理论学术篇



基础理论



知识产权法定主义及其适用



——兼与梁慧星、易继明教授商榷



知识产权法定主义的缺陷及其克服



——以侵权构成的限定性和非限定性为中心



知识产权金钱责任的冲突与协调



知识产权人停止侵害请求权的限制



民法典编纂中知识产权法不宜独立成编



商标法



注册商标不使用撤销制度中的“商标使用”界定



——中国与日本相关立法、司法之比较



日本商标法对商标权效力的限制



“公共利益”是否真的下出了“荒谬的蛋”?



——评微信商标案一审判决



商标侵权诉讼中的懈怠抗辩



——美国法的评析及其启示



论商标权的边界



商标在先使用抗辩研究



著作权法



日本著作权间接侵害的典型案例、学说及其评析



关于字体的法律保护



——北大方正字体案简要评析



侵害保护作品完整权的判断标准



——兼评我国《著作权法修订草案(送审稿)》第13条第2款第3项



网络游戏直播中的著作权问题



专利法



修理、更换、回收利用是否构成专利权侵害



冒认专利申请处理研究


日本专利权当然无效抗辩原则及其启示



FRAND标准必要专利许可使用费的计算



——以中美相关案件比较为视角



FRAND Holdup and Its Solution



帮助型专利权间接侵权行为的法律构成



——《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律

若干问题的解释(二)》第21条第1款的理解和适用



竞争法



知识产权与反垄断法关系的几个特殊问题



下卷热点评论篇



基础理论



日本知识产权诉讼制度的特点



设立知识产权法院是一场革命,开创中国创造新纪元



闲话“加大知识产权侵权损害赔偿力度”


以行为保全为突破口,强化司法保护效率,真正实现知识产权

司法保护的主导作用



知识产权司法保护主导作用的含义和实现路径



——知识产权法政策学视点的导入



《民法总则(草案)》知识产权条款的修改意见



独家速评:《民法总则》知识产权条款



商标法



美学功能性理论,是耶?非耶?



矫枉切忌过正



——有感于“驰名商标”宣传被禁



加多宝与王老吉案焦点问题之我见



企业名称简称的法律保护及其界限



民事权利懈怠抗辩法理在“乔丹”案中的适用



再论企业名称简称的法律保护及其界限



《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》

第18条速评


《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》

第28条速评



商标反向混淆理论的“七宗罪”



违法使用与《商标法》第32条后半句规定的“一定影响”的关系


在先使用且有“一定影响”的商标对他人商标注册申请的阻却作用



著作权法



体育赛事相关财产权问题漫谈



著作权法修改应注重逻辑性



专利法



专利立法应坚持民主化、法治化、体系化原则



——简评《专利法(修改草案送审稿)》



侵权行为人停止侵害民事责任的限制



——兼评《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用

法律若干问题的解释(二)》



竞争法



堵住《反不正当竞争法》第2条的黑洞



《反不正当竞争法(修订草案送审稿)》中互联网条款的是与非



我国应建立统一、独立、权威和高效的反垄断执法机构


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